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从“超日债”谈信托项目的安全性控制

2014-05-12 09:16
论恒
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  3,为防止过高质押出去的股票比例过高。一般而言,上市公司董、监、高管人员所持有的股票处于限售期内时,股票收益权融资对应的股票数不超过高管持有总股数的25%。这一规定的保证主要取决于信托公司尽职调查的情况了。

  4,股权质押往往只是信托产品的第二还款来源,仅在第一还款失效或者不能完全偿付时,才予以启动。因此关注融资方的实力、还款来源及变现性是十分重要的。

  债券持有人可独立行使权利

  从法律的角度讲,债券持有人属于债权人,发行人公司属于债务人。债券受托管理人应该属于债券持有人的代理人,债券受托管理人与债券持有人之间应当签订《受托管理协议》,债券受托管理人应当代表债券持有人的利益,债券受托管理人代理行为的法律后果应归属于债券持有人。在发行人(债务人)违约的情况下,债券持有人(债权人)可以独立行使权利,也可以委托债券受托管理人或其他人作为代理人,行使追究债务人的违约责任的权利。代理人的存在并不排除债券持有人(债权人)独立行使权利。

  当前制度存在的问题

  但是,证监会《公司债券发行试点办法》第4章债券持有人保护的条款规定,公司应当为债券持有人聘请债券受托管理人,并订立债券受托管理协议,债券受托管理人由本次发行的保荐人或者其他经中国证监会认可的机构担任,并规定了债券受托管理人的职责;公司应当与债券受托管理人制定债券持有人会议规则,约定债券持有人通过债券持有人会议行使权利的范围、程序和其他重要事项。也就是说,作为债务人的发行人为作为债权人的债券持有人委托了代理人,并约定如果发行人(债务人)具有违约等行为时,代理人可以代表债券持有人(债权人)行使权利,甚至追究发行人(债务人)的法律责任。如果保荐人担任债券受托管理人,那么保荐人既代表过发行人(债务人)的利益,在债券发行后又代表债券持有人(债权人)的利益。

  笔者认为,首先,这违反了民法基本的委托代理理念,也与《民法通则》、《合同法》有关代理制度的条款背道而驰。债券受托管理人既代表过发行人(债务人)的利益,也代表债券持有人(债权人)的利益,存在一定利益冲突。

  其次,在进入司法程序后,债券受托管理人只有持有债券持有人签署的《授权委托书》,才能作为代理人代表债券持有人行使权利。并不因与债券发行人(债务人)签订了《债券受托管理协议》而当然地成为债券持有人的代理人。

  中信建投是“11超日债”债券受托管理人,也是保荐人和承销商。在债券发行阶段,《债券持有人会议规则》已由*ST超日和中信建投制定,这种不公平的规则作为债券持有人是无法改变的。

  从中信建投组织召开2014年第一次债券持有人会议,仅有持有本期债券21.19%未偿还债券面值的债券持有人准备参与。与《债券持有人会议规则》规定的50%存在一定距离。也就是说,中信建投很难与债券持有人之间形成法律认可的委托代理关系。这一事实说明保荐人担任债券受托管理人,很难实现债券持有人利益的保护。而5月5日,中信建投召集人雷海强召集债券持有人会议,30余位债民到场,已征集到代表18%有表决权的债券张数持有人的《授权委托书》。虽然会议“无果而终”,但这实际上是债券持有人自发,独立行使权利维护自身权益。

  两种维权途径

  日前,债权人上海毅华金属材料有限公司向上海市第一中级人民法院提出对*ST超日进行破产重整的申请。目前该院是否受理尚不明确。

  如果上海市第一中级人民法院裁定*ST超日破产重组,法院将指定破产重整管理人。债券持有人应当积极申报债权,参加债权人会议。可以自行申报债权,也可以委托代理人申报债权。

  相反,如果上海市第一中级人民法院裁定不受理*ST超日破产重组,债券持有人可以提起民事诉讼,将*ST超日作为被告,请求*ST超日承担不能兑现利息违约责任。司法机关应当畅通债券持有人的诉讼渠道,保护中小投资者司法救济的途径。作为监管部门,也应当修订和完善相关信息披露、风险防范措施、债券受托等债券持有人保护机制,以便充分维护中小投资者的权益。

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